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聯(lián)系我們新《公司法》將公司注冊資本由實繳制變更為認(rèn)繳制后，有些投資人則認(rèn)為注冊資本越大越好，反正又不用驗資，也無需履行實際出資，因此目前公司注冊資本規(guī)模“虛胖”的公司日益增多。其實，這些“虛胖”的公司是給投資人/股東種下的是定時炸彈。
一、企業(yè)如何確定恰當(dāng)?shù)某鲑Y金額?
根據(jù)新《公司法》，出資金額可以由股東(發(fā)起人)自行決定。于是有觀點認(rèn)為，股東(發(fā)起人)可隨意認(rèn)繳注冊資本并無限期不履行出資義務(wù)。其實，即便是按照修訂后的《公司法》，股東(發(fā)起人)仍舊是在認(rèn)繳出資的范圍內(nèi)對公司承擔(dān)有限責(zé)任的。認(rèn)繳出資的范圍仍舊是決定股東(發(fā)起人)承擔(dān)責(zé)任范圍的決定因素。而且，可自行約定出資期限也并非意味著可無期限不履行出資義務(wù)。出資期限可約定并非意味著長期不履行出資義務(wù)無需承擔(dān)責(zé)任。即便不存在法定出資期限的強制，履行出資義務(wù)的股東(發(fā)起人)仍舊有權(quán)要求該未履行出資義務(wù)的股東(發(fā)起人)承擔(dān)出資義務(wù)。
因此，股東(發(fā)起人)在設(shè)立公司時，仍應(yīng)理性、客觀地協(xié)商確定注冊資本及出資期限。切忌不切實際地認(rèn)繳出資及毫不忌諱地違反出資義務(wù)，以免加重自身的責(zé)任及承擔(dān)不必要的違約責(zé)任。
另外，作為公司的債權(quán)人，在股東出資不到位的情況下，有權(quán)要求股東在認(rèn)繳出資額范圍內(nèi)，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任！
二、企業(yè)如何選擇適合自己的出資形式?
根據(jù)新《公司法》第二十七條的規(guī)定，股東可用的出資形式主要包括貨幣以及實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。如下根據(jù)新法規(guī)定，結(jié)合實務(wù)操作，分析各種常見出資方式的注意事項。
(一)現(xiàn)金出資要注意什么問題?
以貨幣資金出資，無需進(jìn)行任何評估作價，并且公司可運用該貨幣資金購買所需要的財產(chǎn)物資、專利技術(shù)，用于投資及支付各項費用、償付債務(wù)，具有極大的財務(wù)靈活性。同時，貨幣資金出資一般不會出現(xiàn)出資本溢價問題，可以簡化財務(wù)處理手續(xù)。因此，貨幣資金是出資者所采用的最普遍、最直接的出資方式，也是企業(yè)最愿意接受的出資方式。對此，股東在采取貨幣資金出資的方式時，應(yīng)注意如下的事項：
1、資金來源
《公司法解釋三》第七條規(guī)定：“出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認(rèn)定。以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。”
《國家外匯管理局關(guān)于外商投資企業(yè)儲備基金轉(zhuǎn)增資及外方股東出資超出其認(rèn)繳注冊資本部分轉(zhuǎn)增資有關(guān)問題的批復(fù)匯復(fù)》規(guī)定“詳細(xì)披露公司設(shè)立及增資時自然人出資人的出資來源及合法性”。
根據(jù)前述規(guī)定，在審查出資貨幣資金的合法性問題上，應(yīng)注意審查出資人(包括自然人及法人、其他經(jīng)濟(jì)組織等主體)資金來源的合法性，一般情況下，應(yīng)注意：
1．出資來源于另一企業(yè)解散所分取的財產(chǎn)，該企業(yè)是否依法清算;
2．出資來源于其他企業(yè)分得的紅利，出資人是否依法繳納所得稅;
3. 出資來源于拆借資金，是否履行資金拆借的合法手續(xù);
4. 出資來源是否為違法所得或不當(dāng)?shù)美?/font>;
出資人對出資來源是否具有處分的權(quán)利，是否包含其他人的部分權(quán)利(例如共同財產(chǎn)的其他共有人等)，或是否存在被限制處分的情況。
2、出資成本
匯率折算和手續(xù)費將可能增加出資的成本。如以非本位幣(即人民幣，下同)出資的，則需要按照規(guī)定的匯率折算為本位幣，但由于匯率存在不穩(wěn)定性，出資在匯率折算過程中將會發(fā)生損失，增大資本投入。另外，由于銀行轉(zhuǎn)賬出資需要手續(xù)費且各銀行的手續(xù)費收費不一致，外幣現(xiàn)鈔出資存人銀行亦需要支付手續(xù)費。因此，在合同中明確約定折算匯率和手續(xù)費的承擔(dān)可避免出資的損失和糾紛的發(fā)生，降低出資不足的風(fēng)險。
當(dāng)出資人的實際出資額超過章程所限定的數(shù)額時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)將其轉(zhuǎn)為臨時負(fù)債，并與出資者及時溝通，作出歸還或其他處理的決定。
3、辦理手續(xù)
根據(jù)新法，各出資人按各自認(rèn)繳的出資比例分別投入資本金的，分別提供銀行出具的進(jìn)賬單原件。各出資人應(yīng)當(dāng)按各自認(rèn)繳出資的出資時間足額繳納資金。此外，出資人必須為章程中所規(guī)定的投資人。
因此，股東在銀行臨時賬戶投入資本金時，須經(jīng)由自己賬戶劃出，或者以現(xiàn)金交割，在銀行單據(jù)“用途/款項來源/摘要/備注”一欄中注明“投資款”或“出資款”。
(二)土地使用權(quán)出資要注意什么問題?
《公司法》規(guī)定股東可以用土地使用權(quán)作價出資。在不少國有企業(yè)中，土地使用權(quán)是其擁有的最具價值的資產(chǎn)，并成為其股份制改造和組建公司時最重要的出資標(biāo)的。在中外合資企業(yè)中，土地使用權(quán)亦成為中方投資者最為經(jīng)常和普遍的投資形式，中方以土地使用權(quán)作為合作條件、外方以資金投入作為合作條件則成為這種企業(yè)的重要法律特征。
由于土地使用權(quán)在我國的規(guī)定復(fù)雜，因此，以土地出資在公司實務(wù)和司法實踐中也顯得相當(dāng)?shù)貜?fù)雜。一般而言，需要注意如下事項：
1、出資條件
第一，土地出資是使用權(quán)出資，而不是所有權(quán)。在我國，土地是一種十分特殊的財產(chǎn)，只有國家和集體組織才能作為土地所有權(quán)的主體。因此，任何企業(yè)對土地享有的權(quán)利僅為使用權(quán)，而不是所有權(quán)，當(dāng)企業(yè)以土地出資的時候，所稱出資的標(biāo)的是使用權(quán)而不是所有權(quán)。
第二，用于出資的土地使用權(quán)，必須是國有土地，而且經(jīng)過有償出讓。依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，能夠作為財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的只是國有土地使用權(quán)。因此，若以集體所有的土地對外投資，則必須先將集體土地通過“招拍掛”途徑變?yōu)閲型恋?。其次，在我國仍然存在一些歷史沿襲下來的國有土地?zé)o償劃撥給國有企業(yè)使用的情況，對于這些從國家無償取得使用權(quán)的土地，依法是不能作為出資使用的，必須先向國家補交土地出讓金。《公司法解釋三》第八條規(guī)定，“出資人以劃撥土地使用權(quán)出資公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù);逾期未辦理的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。”因此，出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，存在被認(rèn)定未依法全面履行出資義務(wù)的風(fēng)險。
第三，用于出資的土地使用權(quán)應(yīng)未設(shè)權(quán)利負(fù)擔(dān)。也就是說，土地使用權(quán)必須是干凈的，沒有抵押權(quán)之類的權(quán)利負(fù)擔(dān)，否則就可能被其他權(quán)利人追索而在財產(chǎn)價值上發(fā)生貶損，甚至完全失去投資的價值。這種存在權(quán)利瑕疵的權(quán)利將使投資者或股東的出資變得不實，違反公司法所確定的資本確定原則，在內(nèi)部會損害其他投資者的利益，在外部則會損害公司債權(quán)人的利益?！豆痉ń忉屓返诎藯l規(guī)定，“出資人以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)解除權(quán)利負(fù)擔(dān);逾期未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。”因此，出資人以設(shè)定抵押的土地使用權(quán)出資，存在被認(rèn)定未依法全面履行出資義務(wù)的風(fēng)險。
2、履行方式
《公司法解釋三》第十條規(guī)定，“出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。
出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。”根據(jù)前述規(guī)定，交付和產(chǎn)權(quán)登記是土地使用權(quán)出資行為不可分割的兩個方面。除了將土地實際移交給公司外，還需辦理土地使用權(quán)的過戶登記。應(yīng)只有經(jīng)過登記，公司才能取得真正的、完整的、排他的土地使用權(quán)，出資人才完全履行了其出資的義務(wù)。
實踐中，只實際交付土地而未辦產(chǎn)權(quán)登記或只辦理了產(chǎn)權(quán)登記而未實際交付土地的情況相當(dāng)普遍，都屬于出資義務(wù)的部分履行或未完全履行。未交付土地意味著出資人對公司財產(chǎn)的占有，損害著公司的財產(chǎn)利益。未辦產(chǎn)權(quán)登記則意味著出資人對土地權(quán)利的保留、公司對土地的占有和利用缺少法律的效力以及隨時有可被追索的風(fēng)險。
3、稅費成本
企業(yè)以房地產(chǎn)進(jìn)行投資的，在計算投資人納稅額的問題上，根據(jù)不同稅種其處理有所不同，具體內(nèi)容如下：
【營業(yè)稅】《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》(財稅[2002]191號)文規(guī)定：“一、以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險的行為，不征收營業(yè)稅。二、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。”
【土地增值稅】《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅若干問題的通知》(財稅[2006]21號，以下簡稱“財稅[2006]21號”)文第五條規(guī)定“對于以土地(房地產(chǎn))作價入股進(jìn)行投資或聯(lián)營的，凡所投資、聯(lián)營的企業(yè)從事房地產(chǎn)開發(fā)的，或者房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)以其建造的商品房進(jìn)行投資和聯(lián)營的，均不適用財稅字[1995]48號第一條暫免征收土地增值稅的規(guī)定。”也就是說，對
【企業(yè)所得稅】根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第二十五條規(guī)定，企業(yè)發(fā)生非貨幣性資產(chǎn)交換，以及將貨物、財產(chǎn)、勞務(wù)用于捐贈、償債、贊助、集資、廣告、樣品、職工福利或者利潤分配等用途的，應(yīng)當(dāng)視同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者提供勞務(wù)，但國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的除外。土地使用權(quán)出資屬于非貨幣性資產(chǎn)交換。因此，以非貨幣性資產(chǎn)出資超過賬面價值的部分應(yīng)根據(jù)以上規(guī)定繳納所得稅。
【印花稅】企業(yè)以房地產(chǎn)進(jìn)行投資業(yè)務(wù)，其實質(zhì)上是反映轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)和以房地產(chǎn)投資雙重經(jīng)濟(jì)行為。因《公司法》規(guī)定，投資人以房產(chǎn)、土地作為投資的，房產(chǎn)、土地應(yīng)當(dāng)辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)，將房產(chǎn)、土地轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中。根據(jù)印花稅規(guī)定，財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)按“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”稅目征收印花稅，其計稅價格應(yīng)當(dāng)按評估機構(gòu)評估價為依據(jù)。
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新公司法實施后股東應(yīng)如何出資？
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